Почему соглашения о неразглашении информации сейчас важнее, чем когда-либо

В сегодняшней экономике знаний ваши самые ценные активы часто не физические, а информационные. При обмене конфиденциальными данными с партнерами, сотрудниками или подрядчиками тщательно продуманное Соглашение о неразглашении (NDA) формирует вашу первую линию защиты от потенциально разрушительных утечек информации. Тем не менее, многие компании относятся к NDA как к простой формальности, используя общие шаблоны, которые обеспечивают минимальную защиту при фактической проверке в суде.

В этой статье рассматривается, как создавать соглашения о неразглашении информации, которые не только устрашают на бумаге, но и на самом деле выдерживают юридическую проверку. Особое внимание уделяется ИТ-индустрии, где интеллектуальная собственность и фирменные алгоритмы могут либо создать, либо разрушить конкурентное преимущество компании.

Когда использовать соглашения о неразглашении: распространенные сценарии

Соглашения о неразглашении информации служат различным деловым целям в различных отношениях:

1. Деловые переговоры и партнерство: При изучении потенциальных партнерств, приобретений или инвестиций, когда конфиденциальная информация должна быть предоставлена до возникновения каких-либо официальных деловых отношений.
2. Взаимоотношения между сотрудниками и подрядчиками: Защита коммерческих тайн и конфиденциальной информации от нынешних и бывших членов команды (обратите внимание на различие между соглашениями о неразглашении информации с сотрудниками и соглашениями с независимыми подрядчиками)
3. Отношения с клиентами: Когда услуги подразумевают доступ к конфиденциальной информации или системам клиента
4. Разработка продукта: При работе с внешними разработчиками или тестировщиками, которым необходим доступ к невыпущенным продуктам или технологиям
5. Мероприятия по сбору средств: При обмене финансовыми прогнозами, бизнес-планами или фирменными технологиями с потенциальными инвесторами

Судебное исполнение: проверка реальностью

Понимание практических аспектов обеспечения соблюдения NDA имеет решающее значение, прежде чем полагаться на эти соглашения. Обычно возникает несколько проблем:

1. Доказательство доступа: Вы должны доказать, что получатель действительно имел доступ к конкретной конфиденциальной информации, которая, как утверждается, была использована не по назначению. Задокументируйте это:
   • Ведение подробных журналов того, какая информация была передана и когда
   • Использование цифрового контроля доступа, создающего автоматические контрольные журналы
   • Создание систем классификации документов с четкими признаками конфиденциальности
2. Доказательства неправомерного использования: Возможно, наиболее сложным аспектом является доказательство фактического злоупотребления, а не независимого развития или совпадения. Суды часто требуют:
   • Прямые доказательства того, что информация была скопирована или перепрофилирована
   • Доказательства, исключающие независимое развитие
   • Явное конкурентное преимущество, полученное за счет неправильного использования
3. Юрисдикционные проблемы: Международное исполнение добавляет сложности. Тщательно выбирайте применимое право и юрисдикционные положения.
4. Разумные меры: Суды ожидают, что вы предприняли разумные меры для защиты своей информации, прежде чем заявлять о ее конфиденциальности. Ваши меры защиты должны быть соразмерны ценности информации.

Ключевые компоненты эффективного NDA

1. Точное определение конфиденциальной информации

Общие определения рискуют оказаться неисполнимыми. Ваше определение должно быть:

Пример формулировки (широкая, но конкретная):

«Конфиденциальная информация» означает любую информацию (включая любые и все комбинации отдельных элементов информации), которая относится к бизнесу Раскрывающей стороны и/или любого из ее Аффилированных лиц, которая раскрывается или предоставляется Раскрывающей стороной Получающей стороне в устной, визуальной или письменной форме, включая, помимо прочего: (a) конфиденциальную информацию, технические данные, ноу-хау, формулы, инженерные процессы, стратегии, технологии, исследования, планы выпуска продукции, бизнес-планы, методы производства, информацию о клиентах, рыночную информацию, финансовые данные, маркетинговые планы, бизнес-стратегии, внутренние бизнес-процессы и (b) информацию, которая иным образом обоснованно должна рассматриваться как конфиденциальная в силу обстоятельств раскрытия или характера самой информации.

Альтернатива (более целенаправленная):

«Конфиденциальная информация» означает, в частности: (a) [Перечислите конкретные типы информации, особенно важные для вашего бизнеса] (b) [Перечислите конкретные документы, базы данных или системы] (c) [Перечислите конкретные проекты или инициативы] (d) Любая информация, четко обозначенная как «Конфиденциальная» или «Собственность».

Лучшая практика: Создайте подробное приложение, перечисляющее конкретные категории защищенной информации, как показано во многих ваших образцах соглашений.

2. Четкие исключения из конфиденциальности

Законные исключения из обязательств по соблюдению конфиденциальности должны быть четкими:

Образец формулировки:

Обязательства по настоящему Соглашению не применяются к информации, которая: (a) является или становится общедоступной не по вине Получателя; (b) уже находилась во владении Получателя без обязательств по конфиденциальности до раскрытия Раскрывающей стороной; (c) получена от третьей стороны, которая имеет право раскрывать ее без ограничений по конфиденциальности; (d) независимо разработана Получателем без использования Конфиденциальной информации Раскрывающей стороны; или (e) должна быть раскрыта по распоряжению суда или государственного органа, при условии, что Получатель незамедлительно предоставит Раскрывающей стороне письменное уведомление о таком требовании и окажет разумную помощь в получении охранного ордера или другого надлежащего средства правовой защиты.

3. Соответствующая продолжительность обязательств по конфиденциальности

Продолжительность должна соответствовать коммерческому сроку службы информации:

Образец формулы (ограниченный по времени):

Обязательства Получателя в отношении Конфиденциальной информации продолжаются в течение [3–5] лет с даты раскрытия, за исключением коммерческой тайны, которая должна сохраняться конфиденциальной до тех пор, пока такая информация остается коммерческой тайной в соответствии с действующим законодательством.

Альтернатива (неопределенный срок для определенной информации):

В отношении программного кода, алгоритмов и информации о технической архитектуре обязательства по соблюдению конфиденциальности остаются в силе в течение неопределенного срока или до тех пор, пока такая информация не станет общедоступной не по вине Получателя.

4. Реалистичные и осуществимые санкции

Санкции должны быть соразмерными и осуществимыми:

Образец формулировки:

В случае нарушения настоящего Соглашения Получатель признает, что возмещение убытков само по себе будет недостаточным, и Раскрывающая сторона имеет право на: (a) судебный запрет для предотвращения дальнейших нарушений; (b) конкретное исполнение для обеспечения соблюдения условий настоящего Соглашения; и (c) неустойку в размере [сумма] за каждое нарушение, которая, по согласию сторон, представляет собой разумную оценку убытков Раскрывающей стороны, а не штраф.

Альтернатива (более агрессивная):

За каждый доказанный случай несанкционированного раскрытия Получатель должен выплатить Раскрывающей стороне штраф в размере [10 000–50 000 евро] без ущерба для права Раскрывающей стороны требовать возмещения дополнительных убытков и других средств правовой защиты, доступных по закону или праву справедливости. Стороны признают, что эта сумма представляет собой разумную предварительную оценку минимального ущерба, который может возникнуть в результате такого нарушения.

Важно: заранее оцененные убытки и штрафы — важное различие в английском праве

При разработке санкций за нарушения NDA в соответствии с английским правом важно понимать фундаментальный принцип: английские суды не будут применять договорные «штрафные» положения. Вместо этого они будут поддерживать только законные положения о «оцененных убытках», которые представляют собой реальную предварительную оценку убытков.

Чего не следует делать:

В случае нарушения Получатель должен выплатить Раскрывающей стороне штраф в размере 50 000 фунтов стерлингов независимо от фактически понесенного ущерба.

Такая формулировка, скорее всего, будет неисполнимой, поскольку она явно обозначена как «штраф» и не показывает никакой связи с фактическими ожидаемыми убытками.

Разработка положений о взыскании убытков, подлежащих принудительному исполнению

Для создания подлежащих принудительному исполнению санкций в соответствии с английским правом заранее оцененные убытки должны:

1. Представлять собой реальную предварительную оценку вероятных потерь.
2. Быть коммерчески оправданным
3. Не быть экстравагантным, бессовестным или несоразмерным

Образец формулировки, подлежащей исполнению:

«В случае нарушения обязательств по конфиденциальности стороны признают, что убытки будет сложно точно рассчитать из-за характера Конфиденциальной информации. Поэтому в качестве подлинной предварительной оценки минимального ущерба Раскрывающей стороны Получатель должен выплатить оцененные убытки в размере [суммы] за каждое нарушение, что, по согласию сторон, представляет собой разумную оценку, основанную на [конкретных факторах, таких как: затраты на исследование рынка, инвестиции в разработку или временные рамки конкурентного преимущества]».

Альтернатива (с обоснованием):

«Стороны признают, что несанкционированное раскрытие Конфиденциальной информации может нанести существенный вред Раскрывающей стороне, включая, помимо прочего, потерю конкурентного преимущества, ущерб репутации и расходы на разработку информации. Таким образом, стороны соглашаются, что оцененные убытки в размере [X% стоимости проекта или £Y] представляют собой разумную оценку вероятных потерь Раскрывающей стороны в случае такого нарушения, рассчитанную со ссылкой на [объясните метод расчета]».

Поддержка принудительного исполнения посредством документирования

Для дальнейшего усиления возможности принудительного исполнения положений о неустойках:

1. Задокументируйте свой метод расчета: Ведите записи, показывающие, как вы пришли к цифре ущерба, например, затраты на разработку, маркетинговые исследования или конкурентный анализ.
2. Многоуровневый подход: Рассмотрите различные уровни неустойки в зависимости от конфиденциальности раскрытой информации или степени ее раскрытия.
3. Альтернативные средства правовой защиты: Включите неденежные средства правовой защиты наряду с заранее оцененными убытками, такими как:

«В дополнение к заранее оцененным убыткам Раскрывающая сторона имеет право требовать: (a) судебного запрета для предотвращения дальнейшего несанкционированного использования или раскрытия; (b) конкретного исполнения, требующего возврата или уничтожения Конфиденциальной информации; (c) возмещения фактических убытков, если они превышают сумму заранее оцененных убытков».

Последние изменения в английском праве

Решение Верховного суда в Cavendish Square Holding BV против Талала Эль Макдесси [2015] немного смягчил традиционный тест, сосредоточившись на том, является ли предложение:

1. Защищает законные деловые интересы и
2. Данное положение не является чрезмерным или недобросовестным по сравнению с этим интересом.

Это означает, что теперь суды признают, что некоторые положения, которые могут показаться карательными, могут быть коммерчески оправданными, если они защищают законные деловые интересы.

Практический пример для технологических соглашений о неразглашении информации

Для технологических компаний вы можете обосновать заранее оцененные убытки на основании:

1. Расходы на НИОКР для конфиденциальной информации
2. Ожидаемая потеря дохода из-за преждевременного выхода конкурентов на рынок
3. Расходы на внедрение альтернативных технологий в случае, если конфиденциальное решение будет скомпрометировано

«Стороны признают, что Конфиденциальная информация, подпадающая под действие настоящего Соглашения, потребовала приблизительно [X] часов времени разработки по средней стоимости [£Y] в час и обеспечивает Раскрывающей стороне предполагаемое конкурентное преимущество, оцениваемое в [£Z] в год. Таким образом, стороны соглашаются, что оцененные убытки в размере [сумма] в случае несанкционированного раскрытия представляют собой разумную и пропорциональную предварительную оценку убытков Раскрывающей стороны».

Тщательно сформулировав пункт о возмещении убытков как реальную предварительную оценку убытков, а не как наказание, предоставив обоснование суммы и документально подтвердив коммерческое обоснование, вы значительно повышаете вероятность того, что английские суды поддержат ваши денежные средства правовой защиты по соглашению о неразглашении в случае его нарушения.

Правило наказания в английском праве

В английском праве существует давно устоявшееся правило против штрафных санкций, восходящее к делу Dunlop Pneumatic Tyre Co Ltd против New Garage & Motor Co Ltd [1915]. Это правило было уточнено в более поздних случаях, таких как Cavendish Square Holding BV против Талала Эль Макдесси [2015], но основной принцип остается прежним: суды не будут применять положения, которые направлены на наказание, а не на компенсацию фактических убытков.

5. Возврат или уничтожение информации

Четкие процедуры обработки информации после окончания срока действия соглашения:

Образец формулировки:

После расторжения настоящего Соглашения или по письменному требованию Раскрывающей стороны, в зависимости от того, что произойдет раньше, Получатель должен: (a) вернуть Раскрывающей стороне всю осязаемую Конфиденциальную информацию и все ее копии; (b) окончательно удалить или уничтожить все электронные копии Конфиденциальной информации; (c) подтвердить в письменной форме в течение 14 дней, что эти обязательства были выполнены; и (d) продолжать сохранять конфиденциальность любой сохраненной Конфиденциальной информации в соответствии с настоящим Соглашением.

6. Положения о запрете переманивания

Эти положения, часто применяемые в сочетании с соглашениями о неразглашении информации, требуют тщательной разработки:

Образец формулировки:

В течение срока действия настоящего Соглашения и в течение [1-2] лет после этого Получатель не должен, прямо или косвенно: (a) склонять или пытаться склонить любого сотрудника, подрядчика или консультанта Раскрывающей стороны прекратить их отношения с Раскрывающей стороной; (b) нанимать или привлекать любое лицо, которое было сотрудником, подрядчиком или консультантом Раскрывающей стороны в течение предыдущих 12 месяцев без предварительного письменного согласия Раскрывающей стороны. Это положение не запрещает общие объявления о найме или сторонних рекрутеров, которые не направлены конкретно на персонал Раскрывающей стороны.

7. Применимое право и юрисдикция

Этот важный пункт определяет, где и как будут разрешаться споры:

Образец формулировки (для международных соглашений):

Настоящее Соглашение регулируется и толкуется в соответствии с законами Англии и Уэльса, без учета каких-либо принципов выбора права. Любой спор, возникающий из настоящего Соглашения или в связи с ним, должен быть передан и окончательно разрешен арбитражем в соответствии с Правилами Лондонского международного арбитражного суда, которые считаются включенными в настоящий пункт путем ссылки. Число арбитров — один. Местом арбитража является Лондон, Англия. Языком арбитража является английский.

Альтернатива (для субъектов ЕС):

Настоящее Соглашение регулируется и толкуется в соответствии с законодательством Республики Кипр. Суды Кипра обладают исключительной юрисдикцией для урегулирования любых споров, возникающих из настоящего Соглашения или в связи с ним.

Распространенные ошибки, которых следует избегать

1. Превышение сферы действия: Если вы укажете слишком много конфиденциальной информации, это может сделать все соглашение неисполнимым.
2. Вечная продолжительность: Если речь не идет о настоящих коммерческих секретах, положения о неограниченном сроке действия могут быть неисполнимыми во многих юрисдикциях.
3. Чрезмерные штрафы: Несоразмерные заранее оцененные убытки могут быть признаны не имеющими исковой силы штрафами.
4. Невозможность документировать доступ: Без доказательств того, что и когда было передано, обеспечение соблюдения становится практически невозможным.
5. Универсальный подход: Использование одного и того же шаблона соглашения о неразглашении для сотрудников, поставщиков и стратегических партнеров игнорирует различные риски и правовые стандарты, применимые к каждому виду отношений.
6. Пренебрежение практическим применением: NDA без практических механизмов обеспечения соблюдения (таких как права аудита или требования сертификации) может быть трудно поддается контролю на предмет соблюдения.

Лучшие практики для ИТ-компаний

1. Классификация информации по степени конфиденциальности: Создайте многоуровневые уровни защиты с соответствующими средствами контроля доступа.
2. Настройте под технический контекст: Для программного обеспечения и технологий четко определите, что представляет собой «исходный код», «алгоритмы», «архитектурные схемы» и т. д.
3. Устранение остаточных знаний: Признайте и учтите тот факт, что получатели не могут «отучиться» от информации — сосредоточьтесь на предотвращении ее конкретного использования, а не всех знаний.
4. Регулярные обзоры и обновления: Технологии быстро меняются; убедитесь, что ваши соглашения о неразглашении информации отражают текущие реалии бизнеса.
5. Доступ к документам и обучение: Ведите журналы регистрации того, кто и к какой информации получил доступ, и убедитесь, что они понимают требования конфиденциальности.

Заключение

Хорошо составленное NDA сочетает защиту с практичностью, предоставляя значимые правовые средства правовой защиты, признавая при этом реалии бизнеса. Примеры и подходы, изложенные здесь, дают основу, но каждое соглашение должно быть адаптировано к вашей конкретной ситуации, юрисдикции и контексту отношений.

Для получения специализированной помощи в составлении соглашений о неразглашении, которые действительно защитят ваши самые ценные информационные активы, или для получения рекомендаций по урегулированию споров, связанных с конфиденциальной информацией, контакт Юридическая команда Wolja Digital. Наш специализированный опыт в технологических контрактах гарантирует, что ваша интеллектуальная собственность получит защиту, которой она заслуживает в современной цифровой бизнес-среде.

---